,单击此处编辑母版标题样式,*,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,第七章 物权关系的法律适用,The Law of property,物权及其法律冲突,物之所在地法原则,权利财产与信托财产的法律适用,国有化及补偿问题,第七章 物权关系的法律适用 The Law,第一节 物权及其法律冲突,涉外物权的概念,物权的类型,涉外物权的法律冲突,第一节 物权及其法律冲突,一、概念,1,、物权,(right in rem ),回顾民法,2,、涉外物权,：,具有涉外因素的物权或,“,财产权,”,。即在物权法律关系的,主体、客体,、引起物权关系产生、变更或消灭的,法律事实,只要有一个因素涉外的情况。,二、类型,大陆法系和英美法系在物权种类制度上的差别 ：,（,1,）按照物权关系的客体不同,（,2,）在物权内容上的不同,一、概念,三、,涉外物权的法律冲突,（一）物权的主体：,不同主体的物权取得能力不同,（二）物权的客体：,对动产与不动产的区分，如池鱼林兽、临时建筑、未收割采摘的收获物与果实等,我国民通意见第,186,条：土地、附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备，均为不动产。,（三）物权的种类与内容：,如他物权和从属占有的规定,三、涉外物权的法律冲突,（四）物权的取得与变动：,对原始取得和变动规则规定不同,卡梅尔诉西韦尔案,Cammell vs. Sewell,（五）物权的保护方法,涉外物权的法律适用,各国普遍适用,物之所在地法原则,（四）物权的取得与变动：,卡梅尔诉西韦尔案,一个英国商人在俄国的代理人，要从俄国把一批货物运到英国，运送该货物的船长为一普鲁士人。该船去英国途中在挪威海域失事，所运货物被打救到挪威的海岸上。根据挪威的法律，在上述失事的情况下，船长有权出卖所运货物，并把所有权有效地转让给一个善意的买主，但并非绝对必须作这样的处理。于是，船长行使他的自决权，通过公开拍卖，把所载货物卖给了一个善意买主克劳斯。后来，克劳斯又把货物出售给被告西韦尔，西韦尔把该货物运送到英国。按照英国法律，船长是无权转让上述货物的。原告卡梅尔代表那个英国商人，即货物原所有人，对西韦尔运到英国的货物主张权利，并提起要求补偿财物被非法占有所受损失的诉讼。英国法院判决，按照挪威的法律，交易中的财物已在挪威通过出卖转移给买主，英国法院在这方面将承认挪威法，该财产因后来被带到英国而被剥夺。,卡梅尔诉西韦尔案,第二节 物之所在地法原则,产生与发展,物之所在地的确定,适用范围,适用的例外,中国法的规定,第二节 物之所在地法原则产生与发展,一、,产生与发展,14,世纪意大利的,巴托路斯,的法则区别说，法则区分为人法和物法，将物权分为动产物权和不动产物权。,主张动产适用当事人的属人法,；不动产适用物之所在地法。,19,世纪末,20,世纪初，随着资本主义经济和国际商业活动的发展，涉外民事关系日益复杂，流动资本增加，动产的比重愈来愈占主导地位，这样便出现了动产所在地与动产所有人住所地不一致的情况，因而使得动产适用所有人住所地法发生困难。,为解决这个问题，于是,各国逐渐抛弃动产随人原则，改用,物之所在地法,。,一、产生与发展,二、物之所在地的确定,物之所在地的确定，相对来说，,不动产易，动产难；有体物易，无体物难,。,物之所在地的确定，原则上应依,法院地法,。,但对于动产所在地的确定，情况较为复杂，各国少有明确立法规定。总结各国实践，概括如下：,见下页图表,二、物之所在地的确定,类 别,物之所在地的确定方法,不 动 产,不动产的自然所在地,有体动产,一般有体动产,动产的自然所在地,运输过程中的有体动产,最后所在地或其目的地,交通运输工具,注册登记地,无,体,动,产,专利、商标、版权等专有财产,权利创设地,流通证券和债券,票据所在地,公 司 股 票,公司注册地；,若是凭登记转让的股票，,则是登记簿所在地国,商 誉,与商誉有关的营业所在地国,类 别物之所在地的确定方法不 动 产不动产的自,无体动产,intangible movables,所在地的确定,：,无体动产由于没有自然的、物理的存在场所，因此其所在地的确定较有体动产要复杂和困难得多。实践中，对无体动产所在地的确定，一般情况下应是,：,该项财产能被追索或被执行的地方,无体动产intangible movables所在地的确定：,三、物之所在地法的适用范围,P,127,温克沃斯诉克里斯蒂公司案,三、物之所在地法的适用范围 P127,四、物之所在地法规则的例外,（一）运送中的物,1.,适用发送地法,2.,适用目的地法,3.,适用所有人本国法,4.,例外,（,1,）,运送中长期保存在某地仓库中的物,(,如申请扣押,),适用,物之实际所在地法,（,2,）提单交易的，适用,交易所登记地法,四、物之所在地法规则的例外,（二）船舶、飞机等运输工具,适用船旗国或登记国法律,（三）外国法人财产清算的法律适用,该法人的属人法即国籍国法或设立登记国法,（四）国家豁免财产的所有权,适用该财产所属国法,（五）遗产继承,单一制：依被继承人的属人法,布斯塔曼特法典,区别制：动产依死亡时的属人法，不动产依,（六）无主土地上的物权,一般主张依占有者的属人法,（二）船舶、飞机等运输工具,五、中国有关规定,1,、关于不动产,民法通则,第,144,条 ：,不动产的所有权，适用,不动产所在地法,。,民通意见,第,186,条：,土地、附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系，均应适用,不动产所在地法律,。,2,、,关于涉外遗产的法定继承,民事通则,第,149,条：,动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。,五、中国有关规定,3,、,关于船舶所有权、抵押权的法律适用,海商法,第,270,条,规定适用,船旗国法律,；,如果船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间设立抵押权的，适用,原船舶登记国法律,。,4,、关于航空器的法律适用：,民用航空法,第,185,条：,民用航空器所有权的取得、转让和消灭，适用,民用航空器国籍登记国法律,。,第,186,条,：,民用航空器抵押权适用,民用航空器国籍登记国法律,。,第,187,条：,民用航空器优先权，适用,受理案件的法院所在地法律,。,3、关于船舶所有权、抵押权的法律适用,5,、我国关于动产物权的法律适用问题,尚,无,法,律,规,定,5、我国关于动产物权的法律适用问题,第三节,物权,法律适用中的,其他问题,一、权利财产的法律适用问题,权利财产,:,英美法上的概念，又称为无体财产,（,intangible property,）,也称为只能通过诉讼取得的财产,（,Chase in action,）。,自,2007,年,10,月,1,日起施行的,中华人民共和国物权法,第二条规定：,“,本法所称物，包括不动产和动产。法律规定权利作为物权客体的，依照其规定。”,法律冲突与法律适用,TP204,菲尔兹案,美国,第三节 物权法律适用中的其他问题一、权利财产的法律适用问题,二、信托财产的法律适用问题,什么是信托,(Trust),？ 与委托代理不同,我国于,2001,年,4,月颁布实施的,信托法,第,3,条规定：,“,委托人、受托人、受益人在我国境内进行的民事、营业、公益信托活动，适用本法。,”,国际私法示范法,第,91,条的规定,信托的法律适用与合同的法律适用一致。,二、信托财产的法律适用问题,三、,国有化及补偿问题,什么是国有化,? Nationalization,没收、征收、征用,（一）国有化法令的效力,1,、对本国人在外国的财产即域外效力,（,1,）,国有化后，财产经贸易转移到国外，原所有人主张权利：,一般承认其效力。,巴库油田原业主诉美孚石油公司案,（,2,）,被国有化的本国企业位于国外的财产：,一般不承认。,三、国有化及补偿问题,2,、对外国人在本国的财产即域内效力,基于国家主权原则，各国倾向承认国有化法令的效力，但要求补偿：,A,不予补偿,B,“,充分、有效、及时,”,的补偿：,赫尔准则,C,“,适当、合理,”,的补偿,关于国有化补偿的法律适用，目前各国立法尚无明文规定，实际上适用投资所在国即东道国法律或适用国际法规则。,2、对外国人在本国的财产即域内效力,（二）我国的立场与实践,TP210,我国在有关外商投资的法律和双边协定中明确规定：,“国家对外资企业,不实行,国有化和征收；在,特殊情况,下，根据社会公共利益的需要，对外资企业可以实行国有和和征收，并给予,相应的,补偿。”,“,补偿的目的,，应使该投资者处于未被征收或国有和相同的财政地位，征收或国有化不应是歧视性的，补偿不应无故迟延，而且应是可兑换的，并可在缔约国领土间自由转移。”,（二）我国的立场与实践 TP210,案例：,原告为一家在甲国,A,市和英国,B,市开办业务的银行，被告是一个住所在英国的已婚妇女。原告和被告在英国达成协议：被告同意向原告抵押在甲国,A,市的土地，作为原告银行向其丈夫贷款的担保；同时被告委托一个住在甲国,A,市的人代理她处理抵押的有关事宜。按照甲国的法律，被告无能力缔结这样的协议。后来，原告根据英国法关于特定履行（指法院通过对被告强制执行其依合同所承担的义务，对原告赋予的衡平法上的补偿）的规定，在英国法院提起诉讼，要求强制执行被告以上述协议所承担的义务。,案例：,法院判决认为，被告负法律责任，因为根据当事人之间合同关系的标的物（土地）所在地法，被告无缔结这种合同的能力，因而她们之间的协议是无效的。 问：,1,你认为英国法院是否享有对本案的管辖权？其依据是什么？,2,本案中，法院对不动产缔约能力适用的是何国法？为什么？,法院判决认为，被告负法律责任，因为根据当事人之间合同关系的标,马来西亚,4,原告诉广澳公司和兴利公司案,印度某贸易公司作为买方,于,1985,年,5,月分别与本案原告甲、乙、丙、丁,4,家公司签订了,4,份货物买卖合同,标的为工业用油,2000,吨,橡胶,1500,吨。,1985,年,7,月,4,原告根据各自的买卖合同,共同租用了巴拿马籍货轮,“,热带皇后,”,号,承运上述货物。该船长分别签发了提单，目的港为孟买。,“,热带皇后,”,在驶向印度途中失踪。一个月以后,广澳公司,(,广东,),和兴利公司,(,北京,),经香港某公司经理介绍,与香港利高洋行,(,本案第三人,),签定了买卖标准橡胶,1460,吨和工业用油,1456,吨的成交确认书,价格条件为,CIF,汕头。,8,月底,一艘,“,塔瓦洛希望,”,号轮船抵达汕头港,.,广澳公司向海关申报进口时,由于没有领取橡胶进口许可证,海关只验收了工业用油,对橡胶加以监管。,马来西亚4原告诉广澳公司和兴利公司案 印度某贸易,由于工业用油有变质危险,广澳公司留,5,桶作样品,其余的在,1985,年,10,月至,1986,年,4,月全部出售。,1985,年,8,月,接受,4,原告投保的保险公司经过调查认为,停靠在汕头的,“,塔瓦洛希望,”,号轮船就是,“,热带皇后,”,号,从该轮船上卸下的货物就是,4,原告丢失的货物。在与被告协商未果的情况下,4,原告以持有该批货物的正本提单为由,向广东省高级人民法院起诉,要求法院确认,4,原告是货物的所有权人,并要求被告无偿返还货物,如货物已被处置则赔偿。,请问,:,1.,本案涉及几个法域,?,2.,法院管辖权的根据是什么,?,3.,法院应该如何适用法律,?,由于工业用油有变质危险,广澳公司留5桶作样品,其余的在198,