单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,第八章交易磋商和合同的订立,17章是研究,合同的内容,，第8章是研究,合同产生的过程或程序。,第一节 交易磋商,一.交易磋商的含义：,交易磋商是指买卖双方就,有关交易条件,进行协商。,（一）是签订合同必不可少的准备和根据。,（二）交易磋商的质量决定了合同的质量。,二.交易形式：,（一）口头磋商：面对面直接洽谈（商务谈判）。,（二）书面磋商：电报、信函、电传、传真等方式进行洽谈；,适用于,品种单一、交易数量大的交易。,三.磋商的内容交易条件：,（合同的内容、条款）（分为,主要交易条件,、,一般交易条件,）,为了简化磋商内容、缩短磋商的时间，对一般交易条件不进行磋商，而是将印就的条款交对方确定。,一般交易条件，理解不一致。,一般包括：,争议的预防和处理、有的还包括：品质机动幅度，数量机动幅度，货运单据、支付方式及保险等。如属,一般交易条件的违约,应视为,非根本违约,。,四.磋商程序：,（一）询盘：对交易条件的调查摸底，表达一种交易的愿望。,（二）,发盘,：提出交易条件。,（三）还盘：对发盘的全部或部分否定。,（四）,接受,：完全同意对方提出的交易条件。,发盘和接受,是两个必不可少的环节。,五.发盘：,一方对另一方提出交易条件。（法律称为“,要约,”）,（一）虚盘和实盘：,虚盘：近似,询盘,，试探性地提出交易条件即使被对方接受也不构成合同关系，不受法律约束。,如：,寄送给客户的价目表属于虚盘。（报价单、刊登的广告）,实盘：,发盘人对发盘的内容不得变更、反悔、一旦被对方接受，双方便构成合同关系，具有法律约束力。,（二）构成实盘的条件:,1.有特定的受盘人,无,特定受盘人的发盘属虚盘。价目表、商品目录及广告无特定受盘人。,2.发盘的内容十分肯定,（1）各项,交易条件十分明确,。没有含糊不清、模棱两可的词句。,（2）主要,交易条件很完整,符合有效合同最低限度的要求，即明确了品质、数量、价格三项主要交易条件。,（3）,不含任何保留条件,即不留尾巴。,如:没有“以我方最后确认为准”。,3.规定了有效期,（虚盘无加注有效期）,发盘一般都有有效期，用于说明对方表示接受的时间限制。逾期接受无效。,我国对外发盘的函电一般规定,月日复到有效,。,节假日、非营业日顺延。,（三）发盘的失效,1.逾期（超过有效期）接受无效。,2.对方拒绝或还盘。,3.撤回或撤销。,撤回,：,撤回通知,在,发盘送达受盘人之前或同时送达。,撤销,：,撤销通知,在,受盘人作出接受之前送达。,（四）发盘与还盘,1,.,还盘：受盘人不同意发盘中的交易条件，提出修改和变更的意见，俗话叫“讨价还价”、“,价,”不仅仅是“,价格,”，而是泛指“,交易条件,”。,2.发盘与还盘,是一个相对的概念。,还盘,实际上是,受盘人以发盘人的地位,发出的一个新盘,。原发盘人成为新盘的受盘人。,3,.,还盘作为新的发盘，原发盘失效，原发盘不受其发盘的约束。,4.还盘的内容比发盘的内容简单，仅对发盘有异议的内容提出修改意见。,5.还盘也区分为虚盘和实盘。,我国对外发盘和还盘多使用实盘。,六.接受,（一）含义：,法律上称为“,承诺,”,。,是,受盘人在,规定的,有效期内,以声明或行动表示,同意发盘中,提出的,各项条件,。,（二）有条件接受和有效接受,1.,有条件接受,，相当于还盘，合同不能成立，不能签订合同。但修改后被对方确认，也可签订合同。,2.,有效接受,，等于法律上的承诺，可以签订合同，受法律的约束。,（三）有效接受的条件,1.,无条件接受,对发盘的内容无任何异议和保留。,2.在有效期内接受,（1）在发盘送达到受盘人之前的接受不能视为有效接受，只能视为交叉发盘。,（2）逾期接受无效。,3.合法的受盘人接受,受盘人不得把来盘转让给他人，,非特定受盘人接受无效。,4.声明或行动（必须有文字或事实为依据）,声明,：信函、电传、传真等。,行动,：开出信用证等,（四）逾期接受,以下三种有效：,1.逾期接受、发盘人立即确认同意有效。（立即通知无效者除外）,2.传递延误有效。,3.节假日、非营业日顺延有效。,（五）接受生效的时间,各国法律有不同的规定,英美法系国家认为：,接受的函电一经投邮就立即生效，生效时间以邮戳或电报局收电印章为准，即使函电在邮递中遗失，也不会影响合同的成立。,欧洲大陆法系的国家认为：,接受必须送达发盘人才能发生效力；如果邮递中遗失，合同就不成立。,（六）对接受是否可以撤回也有不同解释,英美法系国家认为：,接受一经投邮即行生效，接受实际上是无法撤回的。,欧洲大陆法系的国家认为：,接受在送达发盘人时生效；,如果,撤回通知,在接受通知送达受盘人之前或同时送达，接受可以撤回。,（联合国采纳大陆法系：复到发盘人有效）,第二节 合同的订立,一.合同的性质,对双方都有约束力的法律文件,二.签订合同的前提条件,一方的发盘被另一方接受，,即经磋商双方达成了完全一致的意见。,三.签订合同的依据：,往返函电和谈判记录,四.合同的形式,有书面合同，此外还有口头形式和其他形式。,可见，签订,书面,合同不是合同成立的必要的法律步骤。,我国在公约上对合同的形式作了保留，规定国际买卖合同必须采用书面形式方可有效。,五.书面合同的作用：,（一）可落实、补充函电磋商的内容，进一步明确双方的权力和义务；,（二）为履行合同提供依据和便利；,（三）为仲裁和诉讼提供法律一依据。,六.,有效合同,应具备的,条件：,是指具有法律效力的合同。,（一）自息性：,1.有一方的承诺和另一方的“要约”为依据。,2.任何一方不得有欺诈、威胁、强迫、恐吓等手段。,（二）代表性:,1.交易的双方必须是法人；,2.在合同上签字的人必须具有法定资格和行为能力。,3.全权代表必须具有法定资格和行为能力。（未成年人、精神病、酗酒）,（三）有偿性:,双方都有相应的权力和义务，即相互给付。,英美法系国家称为“对价”，,法国法律体系称为“约因”，,即签订合同所追求的直接目的。有,对价和约因,的合同在法律上才能生效。,（四）合法性：即不违背协议，不违背政策法律。,七.合同的种类和内容：,国际贸易中的合同，其种类和内容并无统一的规定。,按合同内容的繁简，可分为,“销售合同”和“确认书”,，,但无实际性区别。,（一）销售合同：,1.主要用于大金额交易；,2.内容全面、详细,（指各项交易条件）。,3.双方当事人以第三人称表示（甲方、乙方）。,（二）销售确认书：,1.用于小金额交易；,2.内容较简单（写明主要交易条件）；,3.以第一人称、第二人称表示,（你方、我方）；,（三）其他：,1.备忘录；2.协议书；,合同的内容主要由三部分组成,：约首：双方的名称、地址、电话电报挂号；,本文：各项交易条件；,约尾：双方代表签名；,合同附件：对合同起补充作用，是合同不可分割的部分。,