单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,第十一章 项目合同管理,一、概述,1、施工项目合同管理,施工项目的合同管理应包括施工合同的订立、履行、变更、终止和解决争议。,项目合同管理应包括相关的分包合同、买卖合同、租赁合同、借款合同等的管理。,施工合同一般是通过施工企业参加施工项目投标活动，依据合同法和建筑法及相关法规来订立的。,第十一章 项目合同管理 一、概述,1,2、施工项目合同管理的意义,在现代施工项目管理中，合同管理已越来越受到人们的重视。我国加入WTO之后，建筑市场的对外开放，国际上的承包公司进入中国，合同管理的地位更显得重要。,合同管理的重要意义在于：,（1）加强施工项目合同管理是依法保护自身利益的重要手段。,作为施工企业承包工程，同业主在权利与义务上是很不平等的，国际上如此，国内也如此。业主有权利的充分性，承包商有义务的充分性。在这种现实面前，施工企业只能是全面履行合同，尽力避免自己不违约；竭尽全力寻觅业主的违约，利用合同法规定的平衡上述不平等的索赔条款保护自己损失的利益和防止可能或即将发生的利益损失。,（2）加强双方合作管理合同，是保护双方利益和实现项目目标的基础。,建设项目的双方或多方，虽然各自的利益立场不同，但他们的共同点是实现项目。没有项目，大家不会走到一起，也没有利益所言。实现项目目标才有双方的好处，合作才是基础，都严格履行合同，才能做到这一点，才能保护双方利益。在实施中，把对方认准是自己的“敌手”，一般来说，项目是很难成功的。,2、施工项目合同管理的意义,2,二、合同文件的履行,项目的实施过程也就是合同的全面履行过程。,项目经理和项目经理部必须把严格履行合同视为最高天职。,1、施工合同实施控制,施工项目合同实施控制是指依据合同和合同法规定，利用科学先进的方法综合组织项目实施，全面履行合同，保证合同目标的实现。,二、合同文件的履行,3,2、施工项目合同控制的基本内容,（1）合同履行过程中的变更控制,一般工程变更是指按合同条款的规定，任何形式上的、质量上的、数量上的变动，都称工程变更。它即包括了项目本身的改动，也包括合同文件内容的某些改动。,（2）合同履行中利用合同法赋予的权利保护自己的利益。,合同法赋予当事人的抗辩权、代位权、撤销权等权力就是为了制裁各种违规行为，保护当事人的合法权益。,（3）合同解除与终止的控制,在市场经济游戏规则中，合法的合同解除与终止是正常的。不合法的解除与终止是合同控制的重要内容。,2、施工项目合同控制的基本内容,4,（4）解决合同争议的控制,施工项目合同实践中，不发生争议的项目是极少见的。发生争议之后用什么方法或途经解决，直接影响双方当事人的经济利益。,（5）合同管理中的索赔与反索赔的控制,在施工合同履行过程中，应充分利用合同法赋予的索赔或反索赔的权力，保护自己己经损失的利益或即将发生、有可能发生的利益损失。,（6）保修期的合同控制,在保修期虽然涉及到的成本或费用不大，但仍然是合同控制的重要内容。,（4）解决合同争议的控制,5,3、合同工程师,（1）合同工程师的任务,在大中型项目的施工项目管理中应设专职的合同管理工程师。合同工程师应具有本专业的专业知识和建设工程相关的法律知识。合同工程师起着“漏洞工程师”的作用，但他的工作并不是寻找对抗，而是以合作精神协助各方面严格全面履行合同。他的基本任务是：,1）施工前切实寻找计划与合同中的漏洞，以防实施过程中的干扰，起一种预警作用，尽力使计划和工作安排得更完备些。,2）及时寻找和发现自己在合同履行中已出现或即将出现的漏洞、失误，保证自己不违约。对项目实施中和合同控制中的任何决策，必须综合考虑是否与合同有悖，是否会造成业主向自己索赔。,3、合同工程师,6,3）利用自己的知识和经验，及时寻找业主或对方在合同履行中的漏洞、失误，并提出警告或向业主及对方提出索赔，以维护自己的利益。,4）机智而敏感地寻找各个合同协调中的漏洞。业主或总监在实施中，不断地通过文件或会议等形式协调相关各个合同之间关系。合同工程师应机警地寻找协调中可能出现的矛盾，提出解决办法，使项目顺利施工；或因此造成损失，向对方提出索赔。,上述合同工程师的任务主要目的仍然是使项目施工顺利进行，防止合同履行中的干扰，尽量减少争议，一旦不是自己本身原因造成损失，要利用合同法规定，向对方提出索赔。,3）利用自己的知识和经验，及时寻找业主或对方在合同履行中的漏,7,（2）合同工程师实施合同控制的主要工作,1）给项目经理和相关人员、分包商在合同履行关系方面以协助。如对合同分析，合同解释，作工作上指导或建议等。,2）对来往信件、会谈纪要、指令等进行合同法律方面的审查，并不断向项目经理报告。,3）有专职人员对业主或监理工程师的谈话记录和认证，并作出分析，备案待用。,4）协助项目经理正确行使合同规定的各项权力，防止违约行为出现。,5）认真协调与项目施工有关的各个合同的执行，谨慎防止协调中出现漏洞。,6）对合同履行过程进行监督，监督和协调各部门正确履行合同。,7）及时提出合同实施情况报告，并提出实施合同的建议、意见或警告。,8）协助项目经理调解合同争议。,9）协助项目经理处理好索赔与反索赔。,（2）合同工程师实施合同控制的主要工作,8,三、合同履行过程中的变更控制,工程变更的范围有设计图纸的变更，施工次序的变更，施工时间的变更，工程数量的增加或减少，技术规范的变更，合同条件的修改等。,1、设计变更,项目施工中，设计变更是经常出现的。设计变更原因主要来自业主、设计院、承包商。,（1）设计变更的处理方法,1）我国目前设计变更的规定,我国关于设计变更分甲、乙、丙三类。其相应规定是：丙类变更设计由承包方提出设计，监理工程师和设计单位同意即可；乙类变更设计由设计单位提出设计，业主（或监理工程师）、承包方同意即可；甲类变更设计由设计单位提出，业主、监理工程师、承包方共同协商一致后方可实施。如变更超过原设计标准或批准的建设规模时，业主应报请有关部门审批后，由原设计院提供变更的相应图纸和说明。,2）承包商接到监理工程师的变更通知、图纸、和要求后，进行相关变更。,三、合同履行过程中的变更控制,9,（2）承包商提出的变更问题,我国建设工程施工合同（示范文本）（GF19990201）规定：,施工中承包人不得对原工程设计进行变更，只能提合理化建议。即是合理化建议，涉及到对设计图纸和施工组织设计的更改或材料、设备的换用等，就必须经监理工程师同意。未经同意，承包人不能擅自变更或换用。否则，由此产生的责任、费用等由承包人负责。若经同意后，,发生的费用和获得的收益,，双方另行约定,。,（2）承包商提出的变更问题,10,2、施工合同文件变更控制,（1）合同文件及解释顺序,合同文件应能相互解释，互为说明。,组成合同的文件及优先解释的顺序：,1）本合同协议书；,2）中标通知书；,3）投标书其附件；,4）本合同专用付款；,5）本合同通用付款；,6）标准、规范及有关技术文件；,7）图纸；,8）工程量清单；,9）工程报价单或预算书,施工合同履行中双方当事人有关工程的洽商、变更等书面协议或文件，也应视为合同的组成部分。,2、施工合同文件变更控制,11,（2）施工合同文件的变更,1）由于投资者目标变化，扩大或缩小规模，设计图纸重新设计，合同文件随之变更。,2）设计图纸与地质情况的实际不相符，承包商应立即通知业主，合同文件必须变更。,3）对原合同中含糊不清之处，经协商达成一致意见后，应对原合同条款进行修改或补充。,4）由于不可抗力或双方事先不能预料而无法防止的事件发生，允许进行合同变更,。,（2）施工合同文件的变更,12,四、合同解除和终止控制,1、合同终止,合同的终止，也称合同的消灭，是指合同关系不再存在，当事人之间的债权债务消灭，当事人不再受合同关系的约束。合同法第九十一条规定有下列情形之一的，合同终止：,（1）债务已按照约定履行。如建设工程施工承包合同，已交工验收，竣工结算，保修期完成，工程款按规定付清。该合同终止，这是正常终止。,（2）合同被解除。按合同法规定条件下合同被解除，合同也就终止。如施工承包合同，由于不可抗力使合同无法履行，经双方协议解除合同。,（3）债务互相抵消。指在双方合同中，一方以自已的债权充抵对对方债权的清偿，而在对方债权范围内相互消灭。有法定抵消和合意抵消两种。,（4）债务人依法将标的物提存。如债权人无正当理由拒绝或者迟延受领合同的履行标的，可以提存。但不动产不允许提存。,（5）债权债务归于一人。如企业的合并、改组可能出现债权债务归于一人。,（6）债权人免除债务。,（7）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。,四、合同解除和终止控制1、合同终止,13,2、合同解除,合同的解除是指人为使合同不再对双方当事人具有法律约束力，使合同效力归于终止。是合同终止的一种不正常的方式。,合同解除可以是当事人协议解除，协议解除存在两种情况：一是当事人在合同中约定；二是合同履行中又在合同之外订立了解除合同约定。另外，还有法定解除，当事人依法律而解除合同。法定解除合同主要包括以下几种：,（1）因不可抗力致使不能实现合同的目的时，当事人可以解除合同。,（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要债务的，对方可以解除合同。,（3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告在合理的期限内仍未履行合同的，对方可以解除合同。,（4）当事人一方迟延履行债务或者其他违法行为致使严重影响订立合同所期望的经济利益的，对方可以不经催告解除合同。,2、合同解除,14,五、解决合同争议的控制,在施工合同管理中，双方在最敏感的问题上，由于利益立场不同，经常会发生争议。解决好争议的条件是：双方以实现项目总目标这一共同点作为友好合作的基础；双方合同管理能力都强。要是“秀才碰上兵，有理说不清”，就失去了解决争议的基本条件。,合同法规定：“当事人可以通过和解或者调解解决合同争议”。如果当事人不愿和解或调解，或和解、调解不成的可以申请仲裁或诉讼。双方当事人在选择仲裁或诉讼时，只能选择其中一种。仲裁或诉讼都是需要花费人力、财力的。相对而言，除不得已或数额较大者，最好是和解或调解。,五、解决合同争议的控制,15,1、仲裁,仲裁是由仲裁机关对争议进行裁决，解决合同纠纷。双方当事人若选用仲裁，应当双方自愿，达成仲裁协议。没有仲裁协议的，一方申请仲裁，仲裁委员会不予受理。仲裁协议可以在合同中约定，也可在发生争议后双方当事人协商订立。有仲裁协议的，发生争议后不应向人民法院起诉，即使一方起诉，法院也不受理。只能在仲裁协议无效时，一方当事人向法院起诉，法院才会受理。,按我国仲裁法规定：裁决书自作出3日起发生法律效力。双方无异义，应当立即执行。,2、诉讼,凡申请法院解决争议的，按民事诉讼法规则进行。,3、仲裁与诉讼选择,一般情况之下，选仲裁较合适。仲裁无效或只能诉讼才能解决争议时，只好选择诉讼。两种途径相比，仲裁的好处：,1)需要的费用比较少；2)需用时间和人力较少；3)不需用聘请律师；4)不用公开审理，对公司方面影响较小。,总之，仲裁或诉讼都不是解决争议的好方法，只能是解决争议的最后方法。承包商主要应靠协商方法解决争议。,1、仲裁,16,六、合同控制中的索赔管理,1、索赔与反索赔,索赔是合同赋予当事人的权利，向对方追索经济损失或时间损失的法律行为。索赔是双向的，有利于双方不违约，严格履行合同。,2、索赔要素,（1）索赔成立的原理是业主违约和不可抗力行为,（2）索赔成功与否的根据是事实,索赔要想成功，主要根据是事实。事实是：不是承包商原因而发生的干扰事件，干扰事件直接影响到工程施工，损害的程度，损害事件的证据。,（3）索赔管理工作过程（见下页图）,六、合同控制中的索赔管理1、索赔与反索赔,17,事态调查,原因评价,索赔根据评价,损失调查,分项计算,成本,工期,证明和索赔报告,干扰存在？,由对方引起？,已有根据？,有损失？,是,是,是,是,非,非,非,非,无索赔,无索赔,无索赔,无索赔,图5-12 索赔管理工作过程,事