单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,2017/11/3,#,资产管理行业通道类业务的法律构造与监管新探,以“宝万之争”为例,柳 叶,中央财经大学,2016,级金融服务法硕士研究生,资产管理行业通道类业务的法律构造与监管新探,1,内容提要,近年来，我国资产管理行业发展迅猛，通道类业务在其中占据重要地位。各路理财资金借助通道类业务进入其他市场，其实质既是“资产荒”下理财资金维系高收益的变通之举，也是我国机构监管框架下的监管规避、套利行为，并隐含重重风险。当下，“穿透式监管”已成为监管机构识别风险、解决监管套利问题的主流思路，但在机构监管格局下，穿透式监管也面临监管口径不统一、金融基础设施落后等问题。对此还应通过明确资产管理业务法律属性以统一监管口径、消除套利空间，建立综合统计制度，为穿透式监管提供技术保障等。,内容提要 近年来，我国资产管理行业发展迅猛，通道,2,目录,CONTENTS,1,问题的提出,2,“宝万之争”中通道类业务的法律关系,3,“宝万之争”中通道类业务的风险分析,4,资产管理行业通道类业务监管新探：穿透式监管,目录CONTENTS1问题的提出2“宝万之争”中通道类业务的,3,问题的提出,01,问题的提出01,4,一、问题的提出,通道类业务,是指商业银行或银行集团内各附属机构作为委托人，以理财、委托贷款等代理资金或者利用自有资金，借助证券公司、信托公司、保险公司等银行集团内部或者外部第三方受托人作为通道，设立一层或多层资产管理计划、信托产品等投资产品，从而为委托人的目标客户进行融资或对其他资产进行投资的交易安排。,商业银行并表管理与监管指引,一、问题的提出通道类业务,5,一、问题的提出,宝 万,之 争,自有资金,保险资金,券商资金,银行理财资金,62,亿,105,亿,78,亿,185,亿,理财资金不得投资于,境内二级市场公开交易的股票,关于进一步规范商业银行个人理财业务投资管理有关问题的通知,？,一、问题的提出宝 万自有资金保险资金券商资金银行理财资金62,6,“宝万之争”中通道类业务的法律关系,02,“宝万之争”中通道类业务的法律关系02,7,（一）通道类业务路径探析,二、“宝万之争”中通道类业务的法律关系,浙商银行理财资金,五矿信托,华福证券,132.9,亿,LP+,宝能投资集团,67,亿,宝能产业投资有限合伙,钜盛华,（一）通道类业务路径探析二、“宝万之争”中通道类业务的法律关,8,二、“宝万之争”中通道类业务的法律关系,（二）信托法律关系：浙商银行与五矿信托之信托计划,信托法,“,委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。“,关于信托公司风险监管的指导意见,“明确,事务管理类信托业务,的参与主体责任。金融机构之间的交叉产品和合作业务，必须以合同形式明确项目的风险责任承担主体，提供通道的一方为项目事务风险的管理主体，厘清权利义务，并由风险承担主体的行业归口监管部门负责监督管理，切实落实风险防控责任。”,非事务管理类,事务管理类（通道类,）,二、“宝万之争”中通道类业务的法律关系（二）信托法律关系：浙,9,二、“宝万之争”中通道类业务的法律关系,（二）委托代理法律关系：浙银资本与华福证券资管计划,证券公司定向资产管理业务实施细则,“证券公司、资产托管机构应当保证客户委托资产与证券公司、资产托管机构自有资产相互独立，不同客户的委托资产相互独立，对不同客户的委托资产独立建账、独立核算、分账管理。“,关于规范证券公司与银行合作开展定向资产管理业务有关事项的通知,“委托人将委托资产委托证券公司进行定向资产管理，向证券公司发出明确交易指令，由证券公司执行，并将受托资产投资于合作银行指定标的资产。”,二、“宝万之争”中通道类业务的法律关系（二）委托代理法律关系,10,（三）小结,二、“宝万之争”中通道类业务的法律关,系,信托法律关系,委托代理法律关系,我国法律尚未对资产管理业务的法律性质作出清晰界定，理论界和实务届对此也存在不同看法，但从现行监管文件看，监管部门对通道类业务的认识已趋于一致,。,从行业监管的角度,讲,，,建议,明确各类资产管理产品的法律属性，,以达到对各类业务的统一监管。,（三）小结二、“宝万之争”中通道类业务的法律关系信托法律关系,“宝万之争”中通道类业务的风险分析,03,“宝万之争”中通道类业务的风险分析03,12,三、“宝万之争”中通道类业务的风险分析,（一）,合格投资者层面的,“,合规,“,风险,商业银行应根据客户的风险承受能力提供与其相适应的理财产品,，但浙商银行理财资金来源不明。,（二）底层资产层面的,“,合,规“,风险,商业银行应坚持审慎、稳健的原则对理财资金进行投资管理，不得投资于可能造成本金重大损失的高风险金融产品，但宝万之争属于高风险的杠杆收购。,（三）,金融体系层面的传染性风险,浙商银行增资宝能系跨越了多个领域，一旦出现风险，可能交叉传染。,三、“宝万之争”中通道类业务的风险分析（一）合格投资者层面的,13,三、“宝万之争”中通道类业务的风险分析,合格投资者,底层资产,金融体系,事实上，浙商银行对宝能系的增资不论是在业务层面还是在合规层面，都经过了多次沙盘演练，并经受住了监管考验。但在商业逻辑下，理财资金借助通道类业务参与杠杆收购的高风险却并未因此消解。如要全面监测风险，维护金融稳定，监管部门还应进一步改革监管手段，弥补监管漏洞。,（四）小结,三、“宝万之争”中通道类业务的风险分析合格投资者 底层资产,资产管理通道类业务监管新探：,穿透式监管,04,资产管理通道类业务监管新探：04,15,穿透式监管,采取“穿透式”监管办法，应当坚持问题导向，根据业务实质认定业,务属性，执行相应监管规定，落实监管责任，切实防范风险交叉传染。,互联网金融风险专项整治工作实施方案,四、资产管理通道类业务监管新探：穿透式监管,穿透式监管四、资产管理通道类业务监管新探：穿透式监管,16,理论,渊源,四、资产管理通道类业务监管新探：穿透式监管,（一）穿透式监管的理论渊源：功能监管与行为监管,功能监管,金融监管依据金融体系的基本功能和金融产品的性质设计,。,行为监管,植根于双峰理论，,针对金融机构机会主义行为的合规监管，目的是维护金融市场的公正透明，保证金融消费者的合法权益。,不足：当一种特定的金融业务或金融行为具有跨行业、跨市场交叉特征时，难以判断功能类型或行为类型。（如投联险、银信、银证合作业务等）,理论四、资产管理通道类业务监管新探：穿透式监管（一）穿透式,17,四、资产管理通道类业务监管新探：穿透式监管,（二）通道类业务穿透式监管探讨,穿透式监管，就是透过金融产品的表面形态，看清金融业务和行为的实质，将资金来源、中间环节与最终投向穿透连结起来，按照“实质重于形式”的原则甄别金融业务和行为的性质，根据产品功能、业务性质和法律属性明确监管主体和适用规则，对金融机构的业务和行为实施全流程监管。,实现穿透式监管，主要从两个层面把握：,一是向上识别资金端的合格投资者，防止风险承担和资产,类别错配或防止私募产品公众化；,一是向下识别资产端的底层资产，判断资金最终投向是否,符合监管规定和合同约定，将相关信息向投资者充分披露。,合格投资者,底层资产,四、资产管理通道类业务监管新探：穿透式监管（二）通道类业务穿,18,银监会,提高复杂信托产品透明度,银监会,证监会,提高理财业务门槛,，,明确合格投资者,，限制投资比例,逐层穿透登记，提升底层资产透明度,加强对资产管理计划的穿透监管,银监会,四、资产管理通道类业务监管新探：穿透式监管,关于进一步加强信托公司风险监管工作的意见,（,2016.03,）,商业银行理财业务监督管理办法（征求意见稿）,（,2016.07,）,关于进一步规范银行理财产品穿透登记工作的通知,（,2017.05,）,证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定,（,2016.07,）,（二）通道类业务穿透式监管探讨,银监会提高复杂信托产品透明度银监会证监会提高理财业务门槛，明,19,四、资产管理通道类业务监管新探：穿透式监管,（三）对穿透式监管的反思,1.,穿透式监管面临阻力,机构监管致使监管口径不统一，监管存在套利空间,金融基础设施较为落后，在技术上限制了穿透式监管的实施,四、资产管理通道类业务监管新探：穿透式监管（三）对穿透式监管,20,四、资产管理通道类业务监管新探：穿透式监管,（三）对穿透式监管的反思,2.,完善穿透式监管的建议,明确资产管理业务的法律属性，统一监管口径,建立综合统计制度，为穿透式监管提供技术保障,四、资产管理通道类业务监管新探：穿透式监管（三）对穿透式监管,21,余论,关于规范金融机构资产管理业务指导意见,（内审稿）（,2017.02,）,提出：资产管理业务的定义、机构监管与功能监管相结合、实施穿透式监管、建立综合统计制度,该文件内容,在一定程度上,透露了监管层意图统筹规范、统一监管资产管理业务，实现穿透式监管的改革动向，且无论其能否在近期出台，这些意见都将对资产管理行业、对,通道类业务,的有效监管起到重要指导作用。,余论 该文件内容在一定程度上透露了监管层意图统筹规范、统一,22,感谢聆听,2017,感谢聆听2017,23,