单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,第一章 犯罪与犯罪论,一、犯罪 的概念、本质、分类,（一）犯罪的概念,欧陆：,犯罪是符合构成要件的、违法、有责的行为,。,中国：,犯罪是危害社会的、依照法律应受刑罚惩罚的行为,。,区别与关联：,构成要件该当性,=,刑事违法性,违法性,=,社会危害性,有责性,=,应受刑罚惩罚性,（二）犯罪的本质,1,、犯罪本质的提出,刑法无法自证其正当性,2,、关于犯罪本质的学说,（,1,）权利侵害说：,犯罪的本质在于对他人权利的侵害。（,费尔巴哈,）,（,2,）法益侵害说：,犯罪的本质在于对法律所保护的社会生活利益的侵害。（,毕恩鲍姆,、宾丁、李斯特等）,毕恩鲍姆,论犯罪概念中法侵害的必要性,提出，犯罪的实质不是侵害权利，而是对国家所保护的利益,造成侵害,或,招致危险。,李斯特：“法益就是法所保护的利益。所有的法益都是生活利益，是个人或者共同体的利益。产生该利益的不是法秩序，而是生活，但是，法的保护把生活利益提高至法益。”,3,、法益侵害说与规范违反说的比较,（,1,）评价重心：结果还是行为（人,意思,行为,结果）,（,2,）违法性论：结果无价值还是行为无价值,（,3,）刑法目的：保护法益还是保障人权,（,4,）刑罚目的：强调事后问责还是事前干预,（,5,）价值追求：正义还是功利,（,6,）引申：家长主义还是自由主义；社会本位还是个人本位。,4,、以法益侵害说为犯罪本质（违法性内容）的犯罪论体系及倾向,（,1,）行为之所以被认定（评价）为犯罪在于其具有法益侵害性。,（,2,）侵害法益的形态：实害与危险（包括具体危险和抽象危险）,（,3,）以处罚实害为原则，以处罚危险为例外。,（,4,）对不能犯的态度是犯罪本质论的“试金石”。,5,、中国刑法学说和制度的选择,（,1,）对违法行为的二元制裁体系，事实上维持了一个较高的刑事门槛，犯罪必须具有较高程度的社会危害性。,（,2,）刑事立法客观主义倾向明显：重客观、重数额、重结果,（,3,）总则将刑事门槛降低，扩大犯罪圈；分则给罪定量，犯罪圈紧缩。理论与实务存在落差,（,4,）中国处于初级阶段，国家强势，要更注重对自由的保护，不能“赶风”，在法定刑没下调的情况下，扩大犯罪圈要谨慎。,“,厉而不严”与“严而不厉”。,2,、社会行为论,：刑法上的行为是人的具有社会意义的身体举止。,3,、目的行为论,：（韦尔策尔）人的目的是行为的本质要素，它支配、操纵着人的行为。即人根据自己对因果事象的认识，有目的地支配、操纵自己的举止，引起外界的变动。,4,、人格行为论,：,行为是行为人人格的主体的实现，换言之，行为是行为人人格的发现或人格表现。（团腾重光）,例如：团藤重光认为，人的身体动静，只有与其主体的人格态度相结合，并能认为是其人格的表现时，才能认为是行为。单纯的反射动作和受绝对强制的动作，不能表明行为人的人格态度，因此不是刑法意义上的行为。,三、犯罪论体系,（一）具有代表性的欧陆犯罪论体系,：,1,、犯罪的客观要素与主观要素的体系,例如：毕克迈耶将犯罪要件分为“客观的构成要件”与“主观的构成要件”,例如：前田雅英采用客观的构成要件要素、主观的构成要件要素、违法性阻却事由、责任阻却事由的体系。,大塚 仁：,刑法概说,第一章 犯罪的概念,第二章 构成要件,第一节构成要件的概念,第二节基本的构成要件符合性（,1,、实行行为；,2,、因果关系；,3,、构成要件性故意；构成要件性过失）,第三节被修正的构成要件符合性（,1,、未遂犯；,2,、共犯）,第三章 违法性,第四章 责任,第五章 罪数,西田典之：日本刑法总论,第五章 犯罪论的体系,第六章 构成要件该当性,第七章 违法性,第八章 有责性,第九章 未遂犯,第十章 共犯论,第十一章 罪数论,（二）欧陆“三要件”犯罪论体系与中俄“四要件”犯罪论体系,1,、欧陆“三要件”犯罪论体系：（该当）构成要件、违法性、有责,2,、中俄“四要件”犯罪论体系：犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体、犯罪主观方面,3,、两大体系的差异,（1）三要件体系中，“构成要件”是狭义的，是犯罪成立的三要件之一；而四要件体系中，“构成要件”是广义的，是四要件的上位概念，包含犯罪成立的全部要件，与“犯罪构成”几乎等同使用,（2）内外有别：三要件中，犯罪是指“犯罪是该当构成要件的、违法、有责的行为”。构成要件在犯罪概念之内。四要件中，犯罪是指“具有社会危害性的，依照法律应受刑罚惩罚的行为”。犯罪构成是在犯罪概念之外的。,（3）三要件中，分两层三阶段进行评价（法律评价、实质评价入罪、出罪，具有除罪功能）“立体递进式”犯罪论体系。四要件中，从四个方面进行一次性综合评价（法律评价）“平面耦合式”犯罪论体系。,（4）三要件中，违法性阻却事由、有责性阻却事由在犯罪成立要件内（违法性、有责性）探讨，体现强大的除罪功能。四要件中，违法性阻却事由在犯罪成立要件外探讨。,（5）三要件中，责任理论发达（罪过、期待可能性、违法性认识等）；四要件中，责任理论萎缩。,（6）三要件的进路唯一：构成要件的该当性违法性有责性，显得严谨。四要件进路多样：自然进路：主体主观客观客体；司法进路：客体客观主观主体,4,、两大体系的契合,刑事违法性,=,构成要件该当性（罪状的该当性）,社会危害性,=,违法性,应受刑罚惩罚性,=,有责性,本章知识推荐阅读书目,1、日西原春夫：刑法的根基与哲学，顾肖荣等译，法律出版社2004年版,2、日曾根威彦：刑法学基础，黎宏译，法律出版社2005年版,