,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,税务稽查中不同行政行为,适用原则的探讨,葛玉刚,2024/11/19,1,税务稽查中不同行政行为适用原则的探讨,行政行为的分类,按照性质的不同，分为：,行政确认、行政审批、行政征收、行政处理、行政处罚、行政强制,按是否对纳税人有利,，分为：,侵益性,行政行为、,授益性,行政行为、,管理性,行政行为,按照是否可由税务机关主动实施,，分为：,依申请,的行政行为、,依职权,的行政行为,2024/11/19,2,行政行为的分类 按照性质的不同，分为：行政确认、行政审批、,一、对税收行政立法的适用原则,（一）总的原则,1,、法无明文规定不得为之,没有法律、法规、规章的明确规定，行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织权益或增加其义务的行为。,2,、合法行政与合理行政相统一,适用税收法律规范，应当符合法律目的,（例：对检查发现的超标准未认定一般纳税人，稽查如何进行税务处理？）,2024/11/19,3,一、对税收行政立法的适用原则（一）总的原则2023/10/9,对税收行政立法的适用原则,（二）具体原则：,1,、上位优于下位,(,解决,不同位阶,法律规范,发生冲突时如何适用,),2,、新法优于旧法,3,、,特别优于一般,(,解决,同一位阶,法律规范,发生冲突时如何适用,),4,、,法不溯及既往,2024/11/19,4,对税收行政立法的适用原则（二）具体原则：2023/10/94,1,、上位优于下位,例如：国家税务总局,2005,年制定的部门规章,纳税担保试行办法,规定：除与其地上建筑物同时抵押外，对取得“土地使用权”尚未开发的土地不得用于纳税抵押。,物权法,、,担保法,税收征管法,第,55,、,38,条，规定在税务检查时，“可以责成纳税人提供纳税担保。如不能提供纳税担保，,，可以采取税收保全措施。”,2024/11/19,5,1、上位优于下位例如：国家税务总局2005年制定的部门规章,在适用税收法律规范中的异议处理,我个人认为应区别情况处理。如果是规范性文件明确的硬性条款，我们无权更改或松动，可以暂时中止行政程序，并按照规定的程序逐级报告请示；如果是一般性条款，根据对于纳税人来说“法无明文禁止即可为之”的理念，从有利于纳税人的角度，实事求是地进行处理，但要集体会商研究确定，并向上级反映。,2024/11/19,6,在适用税收法律规范中的异议处理 我个人认为应区别情况处理。如,二、对于税务行政确认或审批行为的处理原则,（一）背景知识介绍,1,、税务行政确认,2,、税务行政审批,目前税务机关行政审批实际上有三种称谓或表现形式：行政许可、非许可审批、事前备案,统称行政审批。,2024/11/19,7,二、对于税务行政确认或审批行为的处理原则（一）背景知识介绍2,二、对于税务行政确认或审批行为的处理原则,（二）行政审批信赖保护原则,侵益性行政行为，,首要原则依然是,法律优位,原则,授益性行政行为，,信赖保护,原则已取代法律优先,原则而居于首要的主导地位。,行政许可法,在总则第八条中规定：,行政机关不得擅自改变已经生效的行政许可。,由于,法律、法规、规章修改或废止,，或者由于,准予行政许可的客观情况发生重大变化,的，为了公共利益的需要，可以依法变更或者撤回已生效的行政许可。,2024/11/19,8,二、对于税务行政确认或审批行为的处理原则（二）行政审批信赖保,二、对于税务行政确认或审批行为的处理原则,行政许可法,第,69,条规定：,1,、可以撤销,行政许可情形：一是行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守、超越法定职权、违反法定程序作出行政许可决定的；二是对不具备申请资格或不符合法定条件的准予行政许可的。,2,、应当撤销,行政许可情形,：,如果在上述过程中，,被许可人采取欺骗、贿赂等不正当手段的,，应当撤销，且被许可人基于行政许可取得的利益不受保护。,3,、不予撤销,行政许可情形：对于有以上情形，但可能对公共利益造成重大损害的。,2024/11/19,9,二、对于税务行政确认或审批行为的处理原则行政许可法第69,三、税务行政处理行为应当遵循的原则,一是依据正确,二是证据充分,三是定性准确,四是程序合法,（一）税务行政处理的证据标准和效力问题,要分清客观事实与法律事实，法律事实是经证据证明并经质证的事实，没有证据证明的，尽管是客观事实，但不是法律事实，不能定案处理。,2024/11/19,10,三、税务行政处理行为应当遵循的原则一是依据正确2023/10,三、税务行政处理行为应当遵循的原则,（一）税务行政处理的证据标准和效力问题,1,、证据审查标准,刑事,“,排除合理怀疑”；,民事,“,优势证明标准”；,行政,“,证据确实充分”,。,一是确实，定案,单个证据，“质”,的要求,二是充分，定案,全部证据，“量”,的要求,证据合法性问题,一是,证据的取得应符合法定程序，程序合法,（,依照,征管法,、,行政处罚法,、,税务稽查操作规程,等,）,二是,证据的形式应符合法定要求，形式合法,（,参照,最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定,）,2024/11/19,11,三、税务行政处理行为应当遵循的原则（一）税务行政处理的证据标,三、税务行政处理行为应当遵循的原则,（一）税务行政处理的证据标准和效力问题,2,、证据效力问题,第一，直接证据最具证明力，原始证据最具客观,性，要尽可能收集直接证据和原始证据,第二，在直接证据和原始证据不足以证明案件事实,的情况下，注意收集间接证据和派生证据,第三，既要收集本证更要收集反证,第四，要慎用少用“单一证据或孤证”,2024/11/19,12,三、税务行政处理行为应当遵循的原则（一）税务行政处理的证据标,三、税务行政处理行为应当遵循的原则,（三）严格执行税务重大案件审理程序,重大税务案件审理制度（是国家税务总局根据,行政处罚法,第三十八条规定，“对情节复杂或重大税收违法行为给予较重的行政处罚，应当集体研究讨论决定”而创设的一部重要的税收部门规章，属于税收程序法范畴。,根据我国行政法相关理论，该制度在司法审判实践中已经被视为作出税务行政处理（罚）的,必经程序,。,2024/11/19,13,三、税务行政处理行为应当遵循的原则（三）严格执行税务重大案件,四、税务行政处罚行为应当遵循的原则,税务行政处罚种类有：罚款、没收违法所得,（,非法违法）、停止出口退税权,（一）税务行政处罚应注重“过罚相当”,一是,纵向比较,，将所要作出处罚的违法行为与同一类违法行为进行比较，做到纵向公正；二是,横向比较,，将所要作出处罚的违法行为与不同类的违法行为之间进行比较，做到横向公正,2024/11/19,14,四、税务行政处罚行为应当遵循的原则税务行政处罚种类有：罚款、,四、税务行政处罚行为应当遵循的原则,（二）税务行政处罚应坚持“一事不再罚”原则,“一事不再罚”是指：对当事人的,同一违法行为,，不得给予两次以上,罚款,的行政处罚,。,所谓,“牵连行为”,是指行为之间具有因果关系，前一行为是后一行为的手段方法、后一行为是前一行为的目的结果，对于牵连行为在法律上应被认定为同一违法行为。,“从一重处罚”：,“目的吸收手段、结果吸收方法”,2024/11/19,15,四、税务行政处罚行为应当遵循的原则（二）税务行政处罚应坚持“,四、税务行政处罚行为应当遵循的原则,发票管理办法,37,条规定：对本法二十二条规定的虚开发票违法行为，按照,虚开金额,的大小进行行为处罚，对虚开发票金额,1,万元以下的，罚款,5,万元以下；对虚开发票金额,1,万元以上的,罚款,5,万元以上,50,万元以下,，并处没收非法所得，构成犯罪的追究刑事责任。,刑法,第,205,条规定：“虚开增值税专用发票构成犯罪的，处三年以下徒刑或拘役，并处,2,万元以上,20,万元以下罚金；,虚开税款,数额较大，处三年以上十年以下徒刑，并,处,5,万元以上,50,万元以下,罚金。,2024/11/19,16,四、税务行政处罚行为应当遵循的原则发票管理办法37条规定,个人认为：对于公安机关具有自行立案侦办管辖权的虚开发票案件，由于稽查手段、权限难以取得确实证据，不能做出是否涉嫌犯罪认定的，可以采取向公安机关报案方式，减少执法风险。,刑诉法,第,84,条规定：“任何单位和个人发现有犯罪事实或犯罪嫌疑人，有权利也有义务向公安机关报案或举报。”,2024/11/19,17,个人认为：对于公安机关具有自行立案侦办管辖权的虚开发票案件，,对注销税务登记的纳税人的移交问题,一是对注销税务登记的纳税人是否还要检查？,税务稽查操作规程,第,45,条规定：被查对象死亡或者被依法宣告死亡或者,依法注销,，且无财产可抵缴税款或者无法定税收义务承担主体，,致使检查无法进行的,，附相关证据材料，移交审理部门审核，经稽查局局长批准后，终结检查。,“注销”是,注销工商登记,，而不是税务登记,2024/11/19,18,对注销税务登记的纳税人的移交问题 2023/10/918,五、税务行政强制行为应当的的遵循原则,行政强制措施,行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等目的，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为,税收保全措施：查封、扣押、冻结,(,针对“很有可能发生”未履行纳税义务，在行政决定做出之前，暂时性）,行政强制执行,行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织，依法强制履行义务的行为,税收强制执行：拍卖、变卖、划拨,（滞纳金、加处罚款）,（针对“很有可能发生”未履行纳税义务，在行政决定做出之后，终局性）,按照强制程度,2024/11/19,19,五、税务行政强制行为应当的的遵循原则行政强制措施按照强制程度,五、税务行政强制行为应当的的遵循原则,注意的问题一：,现行税收强制执行措施规定没有赋予税务机关对欠税或不履行税务处理决定纳税人采取冻结银行存款的权力。稽查部门对不履行税务处理决定的纳税人只能划拨银行存款。,注意的问题二,：冻结银行存款冻结银行账户。公检法等司法机关可以冻结银行账户（在,6,个月期限内“只进不出”直至达到需要冻结的金额），依据是银发,1993356,号），但税务机关没有此明确依据。,2024/11/19,20,五、税务行政强制行为应当的的遵循原则注意的问题一：现行税收强,五、税务行政强制行为应当的的遵循原则,（一）,税收征管法,与,行政强制法,的衔接适用,1,税收征管法,与,行政强制法,的衔接适用的基本原则,除,征管法,对税务机关规定了更高要求，或者,行政强制法,中明确规定“依照有关法律规定执行”或“法律另有规定除外”的事项适用,征管法,之外,，,原则上应当优先适用,行政强制法,的规定。,2024/11/19,21,五、税务行政强制行为应当的的遵循原则（一）税收征管法与,五、税务行政强制行为应当的的遵循原则,2,加收滞纳金是否属于行政强制的问题,强,规定，只有当事人不履行行政决定的，行政机关可以从逾期不履行行政决定之日起加收滞纳金。,个人观点，税款滞纳金属于行政强制，但,强,只考虑了不履行行政决定这一种情形，没有考虑不履行法定义务的情形，存在疏漏。,目前各级税务机关对滞纳金加收的起始时间仍按现在规定操作，待以后有明确规定后再进行调整或退库。,2024/11/19,22,五、税务行政强制行为应当的的遵循原则2加收滞纳金是否属于行政,五、税务行政强制行为应当的的遵循原则,3,、对查封、扣押的财物到底是采取拍卖还是变卖的问题,强,规定，除鲜活物品或不易保管的财物实行拍卖或变卖外，对其他财物,只能实行拍卖,。,税务机关应当适用,强,的规定，在一般情况下，对查封、扣押的财物只能采取拍卖的强制执行方式，且依照,拍卖法,的规定，只能委托省、市人民政府指定的拍卖机构进行拍卖。,2024/11/19,23,五、税务行政强制行为应当的的遵循原则3、对查封、扣押的财物到,五、税务行政强制行为应当的